9. Правительство РФ в постановлении от 11 февраля 2002 г. N 135 «О лицензировании отдельных видов деятельности» установило следующий порядок легализации действия лицензии, выданной органом исполнительной власти субъекта РФ, на территории иных субъектов Федерации. Лицензиат обязан предварительно уведомить в письменной форме лицензирующий орган соответствующего субъекта РФ о намерении осуществлять лицензируемую деятельность на территории этого субъекта РФ. В этом уведомлении указываются следующие сведения: а) наименование, организационно-правовая форма и место нахождения — для юридического лица; б) фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность, — для индивидуального предпринимателя; в) лицензируемая деятельность; г) номер, срок действия лицензии и наименование лицензирующего органа, ее выдавшего; д) идентификационный номер налогоплательщика; е) место осуществления лицензируемой деятельности на территории соответствующего субъекта РФ; ж) дата предполагаемого начала осуществления лицензируемой деятельности на территории соответствующего субъекта РФ.
После получения от лицензиата уведомления о намерении осуществлять на территории данного субъекта РФ лицензируемый вид деятельности лицензирующий орган субъекта РФ направляет (вручает) лицензиату расписку в его получении с отметкой о дате приема.
Статья 8. Срок действия лицензии
1. Конкретный срок действия лицензии всегда устанавливается в положении о лицензировании определенного вида деятельности, утвержденном Правительством РФ.
Наиболее часто Правительство РФ устанавливает срок в 5 лет. Но есть и исключения. В частности, Положением о лицензировании деятельности по производству элитных семян (семян элиты), утвержденным постановлением Правительства РФ от 13 июня 2002 г. N 415, срок действия лицензии установлен в 10 лет.
Бессрочное действие лицензии на данный момент предусмотрено только одним положением о лицензировании конкретного вида деятельности, принятого во исполнение настоящего Закона, — Положением о лицензировании деятельности негосударственных пенсионных фондов, утвержденным постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 546.
Иногда бессрочное действие лицензии при определенных условиях предусматривается при продлении действия лицензии. Например, в Положении о лицензировании деятельности инвестиционных фондов, утвержденном постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N 394, установлено следующее правило: лицензия на осуществление деятельности инвестиционных фондов предоставляется на пять лет. При продлении срока действия лицензии она действует бессрочно либо в течение срока, указанного в заявлении о продлении срока действия лицензии.
2. В ранее действовавшем Законе «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 1998 г. предусматривались несколько иные правила при установлении сроков действия лицензии.
Во-первых, минимальный срок, на который предоставлялась лицензия, составлял три года, а не пять лет, как теперь.
Во-вторых, предусматривалось получение лицензии на срок менее трех лет по заявлению соискателя лицензии. Теперь у соискателя лицензии нет права просить предоставить ему лицензию на срок меньше минимального в пять лет.
В-третьих, в положении о лицензировании отдельного вида деятельности могло быть предусмотрено, что лицензия не продлевается по заявлению лицензиата после истечения срока ее действия. Соответственно, после истечения срока действия лицензии необходимо было получать новую лицензию.
В-четвертых, лицензирующий орган вправе был отказать в продлении действия лицензии, если за время действия лицензии зафиксированы нарушения лицензионных требований и условий. Теперь продление лицензии по заявлению лицензиата является безусловной обязанностью лицензирующего органа независимо от того, допускал ли лицензиат нарушение лицензионных требований и условий.
Как указано выше, комментируемым Законом, в отличие от ранее действовавшего, не предусмотрено предоставление лицензии на срок менее установленного минимального срока в пять лет. Но, например, в Положении о лицензировании деятельности по проектированию зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденным постановлением Правительства РФ от 21 марта 2002 г. N 174, установлено, что «лицензия на осуществление деятельности по проектированию зданий и сооружений выдается на 5 лет, если в заявлении соискателя не указан меньший срок». Представляется, что данная норма настоящего Положения противоречит Закону, поскольку минимальный срок действия лицензии в пять лет является установленным императивно и не может быть уменьшен по инициативе соискателя лицензии или лицензирующего органа.
3. Согласно общему правилу, установленному в абз. 2 настоящей статьи, продление срока действия лицензии осуществляется в порядке переоформления лицензии (см. комментарий к ст. 11 Закона).
При этом существенным для процедуры продления действия лицензии является своевременная подача соответствующего заявления лицензиата с приложением всех необходимых документов. Своевременным является подача заявления до момента истечения срока действия лицензии. В противном случае продление срока действия лицензии будет невозможным, поскольку сама лицензия уже будет отсутствовать и юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю необходимо получать (а не продлевать) лицензию в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона. В некоторых положениях о лицензировании конкретных видов деятельности такие правовые последствия предусмотрены прямо. К примеру, согласно абз. 5 п. 8 Положения о лицензировании деятельности инвестиционных фондов, утвержденном постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N 394, «заявление о продлении срока действия лицензии должно быть представлено лицензиатом в лицензирующий орган не менее чем за 10 дней до окончания этого срока. В ином случае продление срока действия лицензии осуществляется в порядке, установленном для ее предоставления».
В ряде положений о лицензировании конкретных видов деятельности установлены отдельные сроки при осуществлении некоторых действий в рамках процедуры продления действия лицензии. В частности: 1) срок уведомления лицензиата о продлении действия лицензии (Положение о лицензировании деятельности, связанной с оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утвержденное постановлением Правительства от 21 июня 2002 г. N 454; Положение о лицензировании производства дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств и Положение о лицензировании деятельности, связанной с использованием возбудителей инфекционных заболеваний, утвержденные постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 501; 2) срок осуществления лицензирующим органом продления действия лицензии (Положение о лицензировании оценочной деятельности, утвержденное постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N 395; 3) срок подачи лицензиатом заявления о продлении действия лицензии до дня истечения действия лицензии (Положение о лицензировании деятельности инвестиционных фондов, утвержденное постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N 394, Положение о лицензировании деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, утвержденное постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 495.
4. Истечение срока действия лицензии означает прекращение права лица, получившего лицензию, на осуществление соответствующего вида деятельности. Одновременно настоящее лицо утрачивает статус лицензиата, поскольку вместе с истечением срока действия лицензии прекращаются сами лицензионные отношения между юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем и государством.
Статья 9. Принятие решения о предоставлении лицензии
1. Статья 9 Закона установила процедуру предоставления юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю лицензии на осуществление деятельности из числа указанных в п. 1 ст. 17 Закона.
Согласно настоящей статье процедура предоставления лицензии состоит из следующих этапов: 1) представление соискателем лицензии в лицензирующий орган документов по установленному перечню; 2) рассмотрение лицензирующим органом представленных документов; 3) принятие лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии либо об отказе в предоставлении лицензии и уведомление о принятом решении соискателя лицензии.
Цель осуществления процедуры предоставления лицензии — принять решение о предоставлении лицензии или решение об отказе в предоставлении лицензии.
Задачи, которые решает лицензирующий орган на настоящем этапе лицензирования, — выяснение вопроса о достоверности информации, содержащейся в документах, представленных соискателем лицензии, и разрешение вопроса о соответствии соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.
Главная проблема при реализации процедуры предоставления лицензии заключается в том, что настоящая статья не установила единых для всех лицензирующих органов правил, определяющих, какие мероприятия они вправе проводить при рассмотрении представленных соискателем лицензии документов, не установлен единый порядок обжалования отказа в предоставлении лицензии в административном порядке. Таким образом, все эти вопросы решаются на ведомственном уровне. Причем каждый орган исполнительной власти, который в силу постановления Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. осуществляет лицензирование конкретных видов деятельности, устанавливает различные системы мероприятий, осуществляемые его служащими в рамках процедуры предоставления лицензии. Кроме того, значительное число этих ведомственных актов издано до принятия как комментируемого Закона, так и Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г., т.е. они отражают те принципы лицензирования, которые были присущи российской правовой системе начала и середины 90-х гг. XX столетия. Противоречие ведомственных актов, регулирующих процедуру предоставления лицензий, Закону не прекращает их действия, поскольку замены им нет, но зато сильно осложняют жизнь юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, желающим получить лицензию на какой-либо вид деятельности из указанных в п. 1 ст. 17 Закона.
2. Перечень документов, представляемых для получения лицензии соискателем лицензии в лицензирующий орган, устанавливается п. 1 ст. 9 Закона и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Состав документов, предусмотренный Законом, несколько отличается, в зависимости от того, является ли соискатель лицензии юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Пункт 1 ст. 9 Закона содержит обязанность представить в лицензирующий орган следующие документы соискателем лицензии — юридическим лицом: 1) заявление о предоставлении лицензии с указанием наименования и организационно-правовой формы юридического лица, места его нахождения, лицензируемого вида деятельности, который он намерен осуществлять; 2) копию учредительных документов; 3) копию документа о государственной регистрации; 4) копию свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе; 5) документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии; 6) сведения о квалификации работников соискателя лицензии.
Соискатель лицензии — индивидуальный предприниматель обязан представить в лицензирующий орган следующие документы: 1) заявление о предоставлении лицензии с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства, данных документа, удостоверяющего личность, лицензируемого вида деятельности, который он намерен осуществлять; 2) копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя; 3) копию свидетельства о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе; 4) документ, подтверждающий уплату лицензионного сбора за рассмотрение лицензирующим органом заявления о предоставлении лицензии; 5) сведения о квалификации работников соискателя лицензии.
3. Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ «место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности».
Согласно подп. «в» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц» место нахождения юридического лица — это адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.
Учредительными документами, согласно п. 1 ст. 52 ГК РФ, являются документы, на основании которых юридическое лицо осуществляет свою деятельность. К их числу относятся: 1) устав; 2) учредительный договор; 3) в случаях, предусмотренных законом, — общее положение об организациях данного вида.
Исходя из содержания ст. 12 и 14 вышеуказанного Закона «О государственной регистрации юридических лиц», установивших перечень документов, подаваемых в уполномоченный регистрирующий орган при регистрации создаваемого или реорганизуемого юридического лица, учредительными документами являются только устав или иной документ, подтверждающий правоспособность юридического лица.
Соответственно, лицензирующий орган не вправе требовать от соискателя лицензии — юридического лица в качестве учредительных документов какие-либо иные документы.
4. Согласно ст. 10 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» документом, удостоверяющим гражданство РФ, является паспорт гражданина РФ или иной основной документ, содержащий указание на гражданство лица. Виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина РФ, определяются федеральным законом.
Согласно п. 1 Положения о паспорте гражданина Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 828, паспорт гражданина РФ является основным документом, удостоверяющим личность гражданина РФ.
В отсутствие федерального закона, определяющего виды основных документов, удостоверяющих личность гражданина РФ, гражданин РФ вправе предъявлять для удостоверения своей личности документы, предусмотренные иными нормативными правовыми актами. В частности, согласно п. 1 Положения о паспорте моряка, утвержденному постановлением Правительства РФ от 1 декабря 1997 г. N 1508, паспорт моряка является документом, удостоверяющим личность его владельца как за пределами, так и внутри РФ.
5. Согласно абз. 3 ст. 2 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» место жительства — это жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-интернат для инвалидов, ветеранов и другие), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственника, по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ.
6. Постановка соискателей лицензии — юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся налогоплательщиками, на учет в налоговом органе предусмотрена НК РФ. Согласно п. 1 ст. 83 НК РФ, «в целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах: Министерство РФ по налогам и сборам вправе определять особенности постановки на учет крупнейших налогоплательщиков. Особенности учета иностранных организаций устанавливаются МНС России».
Приказом МНС России от 27 ноября 1998 г. N ГБ-3-12/309 утверждена форма Свидетельства о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством РФ, по месту нахождения на территории РФ. Приказом МНС России от 31 августа 2001 г. N БГ-3-09/319 утверждена форма Свидетельства о постановке на учет в налоговом органе в качестве крупнейшего налогоплательщика юридического лица, образованного в соответствии с законодательством РФ. Для иностранных организаций применяется Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе, форма которого утверждена приказом МНС России от 7 апреля 2000 г. N АП-3-06/124.
7. Обязанность соискателя лицензии предоставить лицензирующему органу сведения о квалификации своих сотрудников означает обязанность представить сведения не обо всех работниках, а только о тех, кто в силу занимаемой должности и установленных должностных обязанностей будет непосредственно занят в обеспечении осуществления соискателем лицензии деятельности, для получения лицензии на которую подано заявление.
Количество сотрудников, достаточное для осуществления лицензируемого вида деятельности, указанного в п. 1 ст. 17 Закона, определяется нормативными правовыми актами, регулирующими осуществление этого вида деятельности. К примеру, согласно п. 1 ст. 17 Закона аудиторская деятельность отнесена к лицензируемым. При этом, согласно п. 5 ст. 4 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ. «Об аудиторской деятельности», в штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аудиторов.
В отсутствие нормативных правовых актов, устанавливающих количество работников организации, осуществляющей деятельность, отнесенной Законом к лицензируемой, соискатель лицензии вправе самостоятельно определить необходимое для осуществления лицензируемого вида деятельности количество сотрудников.
Требования к квалификации соискателя лицензии или его сотрудников определяются федеральными законами, регулирующими соответствующий вид деятельности или принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами. Так, например, при получении лицензии на деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами необходимо подтвердить уровень квалификации руководителей высшего и среднего звена, контролеров и специалистов в соответствии с требованиями, установленными Положением о системе квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденным постановлением ФКЦБ России от 5 июля 2002 г. N 27/пс (в ред. от 30 октября 2002 г. N 42/пс). Согласно п. 2.1 данного Положения «руководители высшего и среднего звена управляющих компаний и специализированных депозитариев должны удовлетворять следующим квалификационным требованиям: иметь высшее образование; иметь квалификационный аттестат по соответствующей специализации в области рынка ценных бумаг; пройти процедуру регистрации (перерегистрации) в Реестре аттестованных лиц (для лиц, владеющих квалификационными аттестатами по соответствующей специализации не менее одного года); не быть исключенным из Реестра аттестованных лиц». Согласно п. 2.2 Положения «специалисты управляющих компаний, специализированных депозитариев должны удовлетворять следующим квалификационным требованиям: иметь квалификационный аттестат по соответствующей специализации в области рынка ценных бумаг; пройти процедуру регистрации (перерегистрации) в Реестре аттестованных лиц (для лиц, владеющих квалификационными аттестатами по соответствующей специализации не менее одного года)».
Необходимо особо подчеркнуть, что на момент подачи заявления в лицензирующий орган соискатель лицензии должен располагать в своем штате сотрудниками, обладающими необходимой квалификацией. Заключение со сторонними организациями или физическими лицами гражданско-правовых договоров на выполнение (оказание) соответствующих работ (услуг) не может являться заменой отсутствия собственных работников, поскольку в противном случае нарушается принцип осуществления вида деятельности, на который предоставлена лицензия, только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Необходимо отметить следующий проблемный вопрос, связанный с наличием у соискателя лицензии — индивидуального предпринимателя работников, обладающих необходимой для осуществления лицензируемого вида деятельности квалификацией. В пункте 1 статьи установлено, что соискатель лицензии представляет в лицензирующий орган для получения лицензии в том числе сведения о квалификации своих работников. Таким образом, Законом не установлено каких-либо особенностей в данной части в отношении индивидуальных предпринимателей. Согласно ст. 20 Трудового кодекса РФ «работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником». Таким образом, индивидуальный предприниматель вправе выступать в качестве работодателя и иметь работников согласно ТК РФ. Закон же не установил обязанность осуществлять лицензируемый вид деятельности индивидуальным предпринимателем непосредственно, без права использовать работников, состоящих с ним в трудовых отношениях, в связи с чем, согласно п. 1 статьи, индивидуальный предприниматель вправе при получении лицензии представить в лицензирующий орган сведения не о собственной квалификации, а сведения о квалификации своих работников. При таких условиях являются необоснованными и неправомерными выводы, сделанные ФАС Центрального округа в постановлении от 10 апреля 2001 г. N А54-3277/00-С4, согласно которым индивидуальный предприниматель в случае выдачи ему лицензии обязан осуществлять деятельность, указанную в лицензии, лично, а «выдача предпринимателю лицензии на условиях, предъявляемых для юридического лица (т.е. при наличии работников с соответствующим образованием на выполнение работ, подпадающих под перечень медицинской деятельности), действующим законодательством не предусмотрена».
8. Перечень документов, приведенный в п. 1 ст. 9 настоящего Закона, является постоянным и одинаковым для получения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем лицензии на все виды деятельности, указанные в п. 1 ст. 17. Правительство РФ вправе дополнить этот перечень иными документами при получении лицензии на какой-либо отдельный вид деятельности, но Закон установил существенное ограничение этого правомочия: в положении о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено представление только тех документов, наличие которых при осуществлении конкретного вида деятельности установлено соответствующими федеральными законами или иными нормативными правовыми актами, принятие которых предусмотрено соответствующими федеральными законами. Таким образом, Правительство РФ не вправе установить в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности обязанность соискателя лицензии представить лицензирующему органу какие-либо документы, не предусмотренные федеральными законами или принятыми в их исполнение иными нормативными правовыми актами.
Значительная часть положений о лицензировании конкретных видов деятельности, утвержденных Правительством РФ, не содержит указание на необходимость соискателю лицензии предоставить дополнительные документы, по сравнению с перечнем, приведенным в п. 1 ст. 9. Обязанность представить лицензирующему органу дополнительные документы установлена, в частности, в Положении о лицензировании деятельности по производству табачных изделий, утвержденном постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 548, в Положении о лицензировании осуществляемой в море деятельности по приемке и транспортировке уловов водных биологических ресурсов, включая рыб, а также других водных животных и растений, утвержденном постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 496, в Положении о лицензировании деятельности негосударственных пенсионных фондов, утвержденном постановлением Правительства РФ от 22 июля 2002 г. N 546. Руководствуясь нормой п. 1 ст. 9 комментируемого Закона, установившей названные выше условия представления соискателем лицензии дополнительных документов, легко проверить правомерность введения Правительством РФ в этих положениях дополнительных документов.
В Положении о лицензировании деятельности по производству табачных изделий предусмотрено представление соискателем лицензии санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии производства табачных изделий санитарным правилам. Правительство РФ правомерно установило обязанность предоставить в лицензирующий орган настоящий документ, поскольку он предусмотрен Федеральным законом от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения». В пункте 2 ст. 40 данного Федерального закона установлено: «Обязательным условием для принятия решения о выдаче лицензии является представление соискателем лицензии санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии санитарным правилам следующих представляющих потенциальную опасность для человека видов деятельности: производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции; производство табачных изделий; производство лекарственных средств; производство дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств; медицинская и фармацевтическая деятельность; деятельность, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний; деятельность, связанная с использованием источников ионизирующего излучения; деятельность в области обращения с ядерными материалами и радиоактивными веществами; деятельность по обращению с опасными отходами; образовательная деятельность».
В Положении о лицензировании осуществляемой в море деятельности по приемке и транспортировке уловов водных биологических ресурсов, включая рыб, а также других водных животных и растений установлена обязанность соискателя лицензии представить в лицензирующий орган копии документов о соответствии соискателя лицензии и принадлежащих ему судов требованиям Международного кодекса по управлению безопасной эксплуатацией судов и предотвращением загрязнения, выдаваемых в установленном порядке государственной администрацией соответствующего морского рыбного порта. Данная обязанность установлена правомерно, поскольку названный документ предусмотрен Международным кодексом по управлению безопасной эксплуатацией судов и предотвращения загрязнения (МКУБ). Согласно же п. 13.1 МКУБ «судно должно эксплуатироваться компанией, получившей документ о соответствии требованиям, относящимся к этому судну». Согласно п. 13.4 МКУБ «свидетельство, именуемое Свидетельством об управлении безопасностью, должно выдаваться судну Администрацией или организацией, признанной Администрацией. Администрация, выдавая Свидетельство, должна убедиться, что компания и ее управление на судне действуют в соответствии с одобренной СУБ».
В Положении о лицензировании деятельности негосударственных пенсионных фондов предусмотрено представление следующих дополнительных документов: документ, подтверждающий размер (в денежной форме) совокупного вклада учредителей (вклада учредителя) (справка соответствующего банка, выданная не более чем за 5 дней до подачи заявления о предоставлении лицензии); правила фонда, утвержденные советом фонда. Согласно ст. 19 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах «в целях обеспечения защиты прав участников и застрахованных лиц совокупный вклад учредителей (вклад учредителя) фонда на день подачи фондом документов в уполномоченный федеральный орган для получения лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию, внесенный в фонд денежными средствами, должен составлять не менее 3 млн. руб. со дня введения в действие настоящего Федерального закона, а с 1 января 2005 г. — не менее 30 млн. рублей». Согласно ст. 3 данного Федерального закона «правила фонда — документы, определяющие порядок и условия исполнения фондом обязательств по пенсионным договорам (пенсионные правила фонда), договорам об обязательном пенсионном страховании (страховые правила фонда)».
В случае, если в положении о лицензировании конкретных видов деятельности Правительство РФ предусмотрит представление соискателем лицензии документа (документов), наличие которого (которых) не предусмотрено федеральными законами или принятыми в их исполнение иными нормативными правовыми актами, такая обязанность будет, в силу п. 1 ст. 9 комментируемого Закона, неправомерной.
9. Документы, необходимые для получения лицензии, представляются соискателем в подразделение лицензирующего органа, ведающее вопросами лицензирования. Каждое ведомство самостоятельно определяет, будет ли осуществлять лицензирование отдельное подразделение или соответствующие функции объединить с другими функциями и передать их осуществление одному подразделению. Так, согласно п. 1.4 Положения о порядке получения лицензии на реализацию лекарственных средств в Российской Федерации, утвержденного приказом Минздравмедпрома РФ от 14 июня 1994 г. N 117, «выдача лицензии на реализацию лекарственных средств субъектам лицензирования осуществляется лицензионной комиссией Министерства здравоохранения и медицинской промышленности РФ»; согласно Рекомендациям по проведению экспертизы субъектов лицензирования проектной и экспертной деятельности, утвержденным Главгосэкспертизой при Госстрое РФ 10 июня 1993 г., лицензирование всех видов строительной деятельности, включая проектную и экспертную, осуществлялось государственным учреждением «Федеральный лицензионный центр при Госстрое России». С 1 марта 2000 г. лицензии на строительную деятельность, согласно приказу Госстроя России от 13 марта 2000 г. N 46, документы, подаваемые соискателями лицензии, рассматриваются лицензионной комиссией, порядок оформления и выдачи лицензии разрабатывается Главной инспекцией Госархстройнадзора и лицензирования.
Рассмотрение заявления соискателя лицензии и представленных им документов на получение лицензии, выдаваемой Минкультуры РФ, осуществляется экспертно-лицензионной комиссией Минкультуры РФ (Временный порядок работы экспертно-лицензионной комиссии Министерства культуры РФ, утвержденный приказом Минкультуры РФ от 10 декабря 1998 г. N 604).
Рассмотрение лицензирующим органом представленных соискателем лицензии документов осуществляется в форме экспертизы. Применение термина «лицензионная экспертиза» обусловлено не положениями Закона, а ведомственными актами лицензирующих органов, которые в большинстве случаев подчеркивают, что рассмотрение документов, представленных для получения лицензии, осуществляется экспертами, в отдельных случаях даже устанавливается принцип независимости экспертов.
Как уже указывалось, Закон не установил точного комплекса мероприятий, осуществляемых лицензирующим органом для разрешения вопросов о достоверности информации, содержащейся в представленных соискателем лицензии документах, и о соответствии соискателя лицензии, принадлежащего ему или используемого им имущества лицензионным требованиям и условиям. Между тем отсутствие прямого нормативного урегулирования настоящего аспекта процедуры предоставления лицензии ставит вопрос: обязан ли лицензирующий орган ограничиться рассмотрением представленных соискателем документов или он вправе выехать к месту расположения принадлежащего или используемого соискателем лицензии имущества для решения задач процедуры предоставления лицензии? В большинстве случаев лицензирующие органы в своих ведомственных актах, регулирующих процедуру предоставления лицензии, предусматривают такое право. А в Положении о лицензировании деятельности по производству табачных изделий для соискателя лицензии вообще установлена обязанность, которая, на мой взгляд, никак не следует из Закона, а именно: «в целях установления соответствия соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям при принятии решения о предоставлении лицензии (об отказе в предоставлении лицензии) лицензирующий орган имеет право провести необходимую проверку, а также запросить у соискателя лицензии сведения, подтверждающие возможность соблюдения им лицензионных требований и условий». Предусмотренное Правительством РФ право получить у соискателя лицензии определенные сведения — это не что иное, как предоставление права истребовать документы, не предусмотренные Законом и Положением.
Госстрой России установил, что руководящие работники соискателя лицензии должны лично подтвердить экспертно-квалификационной комиссии соответствие своей квалификации (п. 3.3 Порядка оформления и выдачи лицензий по видам деятельности, лицензирование которых отнесено к полномочиям Госстроя России, утвержденного приказом Госстроя России от 23 апреля 2001 г. N 90).
10. Решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии лицензирующий орган обязан принять в течение 60 дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами. Закон предусматривает возможность установить в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности более короткие сроки принятия решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии. И, в частности, в Положении о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома цветных металлов срок для принятия лицензирующим органом решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии установлен в 30 дней с даты получения заявления соискателя лицензии со всеми необходимыми документами.
Согласно абз. 3 п. 2 комментируемой статьи в 60-дневный срок принятия решения о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии входит также направление соискателю лицензии уведомления о принятом решении. В уведомлении о решении предоставить лицензию лицензирующий орган обязан указать реквизиты банковского счета и срок уплаты лицензионного сбора за предоставление лицензии. В уведомлении о решении отказать в предоставлении лицензии лицензирующий орган обязан указать причины отказа.
Основаниями для отказа лицензирующего органа в предоставлении лицензии, согласно п. 3 комментируемой статьи, являются: 1) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; 2) несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.
Иных оснований для отказа в предоставлении лицензии Законом не предусмотрено. Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ не вправе устанавливать дополнительные основания для отказа в предоставлении лицензии. Необходимо иметь в виду, что оснований для отказа в предоставлении лицензии больше, нежели приведено в Законе, и это, как ни парадоксально, не является нарушением Закона. К примеру, как указывалось выше, при получении лицензии на деятельность негосударственных пенсионных фондов, согласно Положению о лицензировании деятельности негосударственных пенсионных фондов, предусмотрено представление в лицензирующий орган правил фонда, утвержденных советом фонда. Согласно же п. 2.1 Порядка регистрации пенсионных правил негосударственных пенсионных фондов, утвержденных приказом Инспекции негосударственных пенсионных фондов при Минтруде РФ от 22 декабря 1999 г. N 129, «правила фонда регистрируются Инспекцией в процессе мероприятий, связанных с выдачей лицензии на осуществление деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению населения». Согласно п. 2.3 данного Порядка «основаниями для отказа в регистрации правил фонда при лицензировании деятельности по негосударственному пенсионному обеспечению населения являются: несоответствие представленных документов требованиям, установленным постановлениями Правительства РФ, регулирующими деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению населения; наличие в представленных документах положений, противоречащих законодательству РФ и настоящему Порядку; наличие в представленных документах недостоверной или искаженной информации». Отказ в регистрации правил фонда по указанным основаниям влечет автоматически отказ в предоставлении лицензии. Таким образом, правомерных оснований для отказа в предоставлении лицензии на осуществление деятельности негосударственными пенсионными фондами больше, чем указано в Законе, и этот пример может быть не единственным.
После принятия лицензирующим органом решения о предоставлении лицензии лицензиат имеет право на получение дубликатов документа, подтверждающего наличие лицензии. Дубликат такого документа — это копия, заверенная лицензирующим органом. Основанием получения дубликата документа, подтверждающего наличие лицензии, является наличие у лицензиата обособленных подразделений, расположенных вне места его нахождения и осуществляющих все его функции или ту их часть, которая отнесена к лицензируемому виду деятельности лицензиата (филиалов — п. 2 ст. 55 ГК РФ). Причем наличие в каждом филиале, осуществляющем лицензируемый вид деятельности, дубликата лицензии нередко является одновременно и лицензионным требованием. Таким образом, лицензиат не столько вправе получить дубликат документа, подтверждающий наличие лицензии, для своих филиалов, сколько обязан сделать это. К примеру, в подп. «ж» п. 4 Положения о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома цветных металлов установлено, что «лицензионными требованиями и условиями при заготовке, переработке и реализации лома цветных металлов являются: наличие на каждом объекте лицензиата дубликата лицензии с указанием места нахождения данного объекта».
11. Лицензионный сбор за предоставление лицензии является налоговым платежом. Соответственно, на его уплату распространяется действие НК РФ в той части, в какой это предусмотрено соответствующими статьями Кодекса. В частности, при неуплате лицензиатом лицензионного сбора после предоставления лицензии налоговый орган вправе произвести принудительное взыскание сбора за предоставление лицензии в порядке, установленном ст. 45-48 НК РФ.
При этом в случае неуплаты сбора за предоставление лицензии применение ст. 122 НК РФ, установившей административную ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога, является недопустимым в силу официального толкования, данного ВАС РФ. В пункте 43 постановления ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» указано следующее: «при решении вопроса о правомерности применения налоговым органом ст. 122 Кодекса в случае неуплаты, неполной уплаты сбора судам необходимо исходить из природы каждого конкретного обязательного платежа, поименованного «сбор». Неуплата сбора, понятие которого определено в п. 2 ст. 8 Кодекса, не может повлечь применение ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ. Если же имеется в виду обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, поименованный «сбор», но подпадающий под определение налога, данное в п. 1 ст. 8 НК РФ, то неуплата такого сбора при наличии указанных в ст. 122 Кодекса обстоятельств влечет применение ответственности, предусмотренной данной статьей».
Согласно п. 2 ст. 8 НК РФ «под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий)».
Таким образом, сбор за предоставление лицензии полностью подпадает под определение «сбора», приведенного в п. 2 ст. 8 НК РФ, соответственно, в случае неуплаты его лицензиат не может быть привлечен к ответственности, установленной ст. 122 НК РФ.
12. Согласно п. 4 комментируемой статьи соискатель лицензии имеет право обжаловать отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие в порядке, установленном законодательством РФ.
Соискатели лицензии — индивидуальные предприниматели вправе обжаловать отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие в административном порядке (т.е. вышестоящему органу или должностному лицу) и в судебном порядке (в арбитражный суд РФ).
Право на административное обжалование отказа лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие и порядок его реализации соискателем лицензии — индивидуальным предпринимателем установлено Законом РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы» (в ред. от 14 декабря 1995 г.). Согласно абз. 1 ст. 1 данного Закона «каждый гражданин вправе обратиться с жалобой в суд, если считает, что неправомерными действиями (решениями) государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих нарушены его права и свободы».
Согласно ст. 2 названного Закона «к действиям (решениям) государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений и должностных лиц, государственных служащих, которые могут быть обжалованы в суд, относятся коллегиальные и единоличные действия (решения), в том числе представление официальной информации, ставшей основанием для совершения действий (принятия решений), в результате которых: нарушены права и свободы гражданина; созданы препятствия осуществлению гражданином его прав и свобод; незаконно на гражданина возложена какая-либо обязанность или он незаконно привлечен к какой-либо ответственности. Граждане вправе обжаловать также бездействие указанных в части первой настоящей статьи органов, предприятий, объединений, должностных лиц, государственных служащих…».
В соответствии со ст. 4 Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» «гражданин вправе обратиться с жалобой на действия (решения), нарушающие его права и свободы, либо непосредственно в суд, либо к вышестоящему в порядке подчиненности государственному органу, органу местного самоуправления, учреждению, предприятию или объединению, общественному объединению, должностному лицу, государственному служащему. Вышестоящие в порядке подчиненности орган, объединение, должностное лицо обязаны рассмотреть жалобу в месячный срок».
Процедура обжалования отказа лицензирующего органа в предоставлении лицензии соискателями лицензии нередко установлена ведомственными актами лицензирующих органов. Поскольку в настоящих ведомственных актах не установлены какие-либо ограничения на использование соискателями лицензии процедур обжалования, в зависимости от того, кем является соискатель — юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, то в таких случаях юридические лица тоже смогут обжаловать отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии в административном порядке.
Согласно ч. 2 ст. 46 Конституции РФ решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд.
Согласно п. 2 ст. 29 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела «об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, решений и действий (бездействия) государственных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности».
При этом ст. 5 Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений должностных лиц, нарушающих права и свободы граждан РФ» установлены следующие сроки для подачи гражданином (соответственно, и соискателем лицензии — индивидуальным предпринимателем) жалобы в суд: 1) три месяца со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его права; 2) один месяц со дня получения гражданином письменного уведомления об отказе вышестоящего органа, объединения, должностного лица в удовлетворении жалобы или со дня истечения месячного срока после подачи жалобы, если гражданином не был получен на нее письменный ответ. Пропущенный по уважительной причине срок подачи жалобы может быть восстановлен судом. Уважительной причиной считаются любые обстоятельства, затруднившие получение информации об обжалованных действиях (решениях) и их последствиях.
Судебное обжалование соискателем лицензии отказа лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие может осуществляться по нескольким предметам. Действующее законодательство и судебная практика позволяют выделить следующие способы обжалования отказа в предоставлении лицензии и бездействия лицензирующего органа.
Отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии оформляется соответствующим решением. Такое решение, независимо от формы его изложения, является ненормативным правовым актом. Согласно абз. 1 ст. 13 ГК РФ ненормативные акты государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. В утратившем силу постановлении ВС РФ от 27 апреля 1993 г. N 5 «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении дел по заявлениям прокуроров о признании правовых актов противоречащими закону» (посл. ред. от 25 мая 2002 г.) под правовым актом индивидуального характера понимался «акт, устанавливающий, изменяющий или отменяющий права и обязанности конкретных лиц». Согласно п. 48 постановления ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» «под актом ненормативного характера, который может быть оспорен в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика». Применение настоящего толкования ВАС РФ, посвященного понятию ненормативного акта государственного органа в налоговом праве, в лицензионных отношениях является правомерным и обоснованным, что подтверждено ФАС Московского округа в постановлении от 29 августа 2001 г. в деле N КА-А40/4496-01.
Таким образом, предметом обжалования может стать ненормативный правовой акт государственного органа, который, по мнению соискателя лицензии, не соответствует Закону и нарушает его права.
Необходимо отметить, что часто в арбитражной практике имели место случаи отказа в принятии к рассмотрению жалоб соискателей лицензии на письма лицензирующих органов, в которых прямо или как-то опосредованно содержался отказ предоставить лицензию. Арбитражные суды мотивировали это тем, что письмо не является ненормативным правовым актом. В таких случаях кассационные инстанции указывали на неправомерность подобных выводов нижестоящих судов. В постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16 августа 2001 г. N А33-2140/01-С3(а)-Ф02-1835/2001-С1 указано, что письмо, независимо от адресата и формы, является ненормативным актом. А в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13 февраля 2001 г. N А56-33813/00 приводится следующая довольно интересная аргументация, обосновывающая право соискателя лицензии обжаловать письмо лицензирующего органа: «лицензирование является деятельностью административно-правовой по своей природе, предусматривающей выдачу уполномоченными на то органами специального разрешения на ведение соответствующей экономической деятельности гражданами-предпринимателями и юридическими лицами. Пунктом 1 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 18 августа 1992 г. N 12/12 определено, что в случаях, когда в законодательном акте подведомственность определена альтернативно (суду или арбитражному суду) либо когда имеется указание о рассмотрении требования в судебном порядке, следует руководствоваться субъектным составом участников спора и характером спорных правоотношений. Согласно п. 4 названного постановления требования граждан-предпринимателей о признании неправомерными действий должностных лиц, нарушающих их права и охраняемые законом интересы, оформленные распорядительными и иными документами, подлежат, рассмотрению в арбитражном суде. Исковые материалы содержат письмо Лицензионной палаты от 27 ноября 2000 г. N 5976, свидетельствующее об уклонении ответчика от принятия решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии. Вопрос о правомерности такого бездействия следует считать предметом спора, подлежащего рассмотрению в суде первой инстанции».
Некоторые соискатели лицензии, обжалуя отказ лицензирующих органов в предоставлении лицензии, одновременно заявляют требование об обязании судом лицензирующего органа предоставить им такую лицензию. Настоящее требование соискатели лицензии обосновывают тем, что если отказ лицензирующего органа выдать лицензию является неправомерным, то и оснований для непредоставления лицензии нет. Арбитражные суды РФ не поддержали настоящую позицию. В постановлении ФАС Московского округа от 19 сентября 2001 г. N КА-А4/5179-01 указано: «рассматривая спор, суд по существу исследовал только обстоятельства, послужившие основанием для вынесения оспариваемого по делу ненормативного акта. Соответствие соискателя другим требованиям и условиям, предъявляемым законодательством, не являлось предметом спора. Эти условия и требования не могли быть проверены в рамках разбирательства по данному конкретному спору. Поэтому решение суда, с которым согласилась апелляционная инстанция, об обязании ответчика выдать истцу лицензию вынесено неправомерно, без проверки всех предъявляемых условий и требований, которые не входили в предмет исследования и доказывания по данному делу». Аналогичная позиция сформулирована и в постановлении ФАС Московского округа от 13 августа 2001 г. N КА-А40/4219-01.
Заслуживает отдельного рассмотрения и такой неразрывно связанный с обжалованием ненормативного правового акта государственного органа вопрос, как возмещение ущерба, причиненного изданием не соответствующего закону акта.
Согласно ст. 16 ГК РФ убытки, причиненные гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, в том числе издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа, подлежат возмещению РФ, соответствующим субъектом РФ.
В силу неоднозначности понимания настоящей нормы ГК РФ сложившаяся судебная практика право на возмещение государством убытков, причиненных изданием незаконного акта, в лицензионных отношениях признает не всегда.
Юридическое лицо обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к Правительству РФ в лице Минфина России о возмещении убытков, причиненных отказом в выдаче лицензии. Незаконность отказа выдать лицензию подтверждена вступившим в законную силу решением суда. Суд первой, апелляционной и кассационной инстанций отказали в удовлетворении требования юридического лица, причем, как указано в постановлении ФАС Московского округа от 28 декабря 2001 г. N КА-А40/5792-01, «право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает в силу ст. 48 ГК РФ с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок выдачи лицензии носит разрешительный характер. В связи с этим вывод суда о том, что истец, продолжая свою деятельность без лицензии, действовал на свой риск, является правомерным». Согласно приведенной аргументации ФАС Московского округа право на возмещение убытков неправомерным отказом лицензирующего органа фактически никак не реализуемо.
Но в иных федеральных арбитражных округах практика применения положений ГК РФ о возмещении убытков, причиненных государственными органами в лицензионных отношениях, является позитивной. Так, например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19 ноября 2001 г. N А56-14094/01 указано следующее: «Суд апелляционной инстанции обоснованно признал наличие причинной связи между бездействием Лицензионной палаты и причинением убытков предпринимателю Комарову Н.Н. Факт незаконного уклонения Лицензионной палатой от выдачи предпринимателю Комарову Н.Н. лицензии на осуществление перевозки пассажиров на коммерческой основе установлен вступившим в силу решением Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 2 апреля 2001 г. по делу N А56-33813/00. Довод подателя жалобы о том, что Лицензионная палата не является надлежащим ответчиком, является необоснованным. В соответствии со ст. 1069 ГК РФ вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования. Согласно ст. 1071 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или другими законами причиненный вред подлежит возмещению за счет казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования, от имени казны выступают соответствующие финансовые органы, если в соответствии с п. 3 ст. 125 настоящего Кодекса эта обязанность не возложена на другой орган, юридическое лицо или гражданина. Таким образом, ГК РФ допускает возможность представления интересов казны не только финансовым, но и другим органом. Данный вывод подтверждается пунктом 12 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ», согласно которому в случае предъявления гражданином или юридическом лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, необходимо иметь в виду, что ответчиком по такому делу должны признаваться РФ, соответствующий субъект РФ или муниципальное образование в лице соответствующего финансового или иного управомоченного органа. Согласно п. 3 ст. 125 ГК РФ в случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане. Во исполнение указанной статьи в Санкт-Петербурге издано распоряжение губернатора от 19 октября 2000 г. N 1129-р «О представлении интересов казны Санкт-Петербурга». Согласно п. 1 указанного распоряжения в суде от имени казны Санкт-Петербурга по искам о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов или должностных лиц этих органов, выступают соответствующие главные распорядители средств бюджета Санкт-Петербурга. В соответствии с п. 29 Перечня главных распорядителей средств бюджета Санкт-Петербурга на 2001 г., утвержденного распоряжением губернатора Санкт-Петербурга от 3 октября 2000 г. N 1058-р, Лицензионная палата является главным распорядителем средств бюджета. Необоснованным является и довод подателя жалобы о недоказанности размера причиненных убытков. В соответствии со ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются, в частности, неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В связи с уклонением Лицензионной палатой от принятия решения о выдаче лицензии истец был лишен возможности осуществлять деятельность по перевозке пассажиров, в связи с чем не получил доход от данного вида деятельности. Суд апелляционной инстанции правомерно признал обоснованным расчет упущенной выгоды, представленный истцом, исходя из суммы вмененного дохода, применяемой при расчете единого налога на вмененный доход, подлежащий к уплате в I квартале 2001 года».
13. Наиболее существенные изменения в процедуре предоставления лицензии в сравнении с ранее действовавшим Законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 25 сентября 1998 г. относятся к следующему:
1) ранее действовавший Закон в отношении представления соискателем лицензии дополнительных документов, не предусмотренных законом, просто указывал на право Правительства РФ предусмотреть такие документы в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности. Действующий теперь Закон ограничивает это право Правительства РФ тем условием, что такие документы должны быть предусмотрены иными федеральными законами;
2) в число обязательных к подаче в лицензирующий орган документов действующим Законом отнесены документы, содержащие сведения о квалификации работников соискателя лицензии;
3) ранее действовавший Закон устанавливал срок для рассмотрения представленных соискателем лицензии документов в 30 дней. Отдельно предусматривался срок в 3 дня с момента принятия соответствующего решения для уведомления соискателя лицензии о принятом решении. Действующий Закон установил срок для рассмотрения представленных соискателем лицензии документов в 60 дней, в который также включен и срок для уведомления соискателя лицензии о принятом решении;
4) в комментируемом Законе, в отличие от ранее действовавшего, не предусмотрено право соискателя лицензии при обжаловании решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии на проведение независимой экспертизы. Такое право в целом имеет большое значение при административном обжаловании решения лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии, поскольку является, пожалуй, самым эффективным способом доказать необоснованность такого отказа;
5) в действующем Законе прямо указано право лицензиата на получение дубликатов документов, подтверждающих наличие лицензии. Закрепление настоящего права в Законе направлено на пресечение имевших место попыток лицензирующих органов установить условия на получение лицензиатами дубликатов документов, подтверждающих наличие у них лицензии (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 3 октября 2001 г. N Ф04/2984-995/А45-2001).
Статья 10. Содержание подтверждающего наличие лицензии документа и решения о предоставлении лицензии
1. Содержание этой статьи подтверждает, что лицензия — это в первую очередь разрешение, предоставленное в специальном порядке государством, а не сам документ. Этот вопрос, не представляя практической ценности, имеет значение для функционирования устойчивой системы юридических понятий в лицензионных отношениях.
Основное назначение настоящей статьи — установление единых требований к форме документа, подтверждающего наличие лицензии. Анализ перечня сведений, указываемых в документе, подтверждающем наличие лицензии, говорит о том, что настоящий перечень сформирован для целей лицензионного контроля.
Непосредственно сама форма документа, подтверждающего наличие лицензии, утверждается лицензирующим органом с учетом требований настоящей статьи.
2. В настоящее время большинство бланков документов, подтверждающих наличие лицензии, принято лицензирующими органами до принятия и вступления в силу Закона, поэтому в определенной части они не соответствуют требованиям настоящей статьи. В силу этого лицензирующие органы должны утвердить формы в соответствии с требованиями Закона.
Бланки документов, подтверждающих наличие лицензии, утвержденные лицензирующими органами после вступления в силу Закона, как правило, содержат только те реквизиты, которые приведены в настоящей статье (к примеру, приказ Министерства культуры РФ от 4 июля 2002 г. N 1039 «О бланке документа, подтверждающего наличие лицензии на занятие деятельностью по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей», приказ Министерства финансов РФ от 1 апреля 2002 г. N 26н «Об утверждении формы бланка лицензии на осуществление аудиторской деятельности»).
Бланки документов, подтверждающих наличие лицензии, утвержденные лицензирующими органами до принятия и вступления в силу Закона, содержат реквизиты, не предусмотренные настоящей статьей, при этом в них отсутствуют некоторые обязательные реквизиты (как правило, это ИНН налогоплательщика). В качестве дополнительных, не предусмотренных действующим Законом, реквизитов, как правило, выступает информация о номере и дате решения лицензирующего органа о предоставлении лицензии (приказ РАВ, Росбоеприпасов, МВД России от 3 июня 2000 г. N 128/135/601).
Ведомственными актами, которыми утверждены формы документов, подтверждающих наличие лицензии и принятых до вступления в силу Закона, нередко предусматривается наличие приложений к лицензии. Как правило, это перечень лицензионных требований и условий.
Статья 11. Переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии
1. Переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, — это факультативная стадия лицензирования, заключающаяся в выдаче лицензиату в упрощенном порядке нового документа, подтверждающего наличие лицензии.
Основаниями для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, являются следующие обстоятельства: 1) преобразование юридического лица; 2) изменение наименования или места нахождения юридического лица, изменение имени или места жительства индивидуального предпринимателя; 3) утрата лицензиатом документа, подтверждающего наличие лицензии.
2. Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Согласно п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 августа 201 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» «реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо — прекратившим свою деятельность».
В соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ «хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном настоящим Кодексом».
Пункт 2 ст. 112 ГК РФ предусматривает, что производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.
Статья 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (в послед. ред.) предусматривает следующие возможности для преобразования некоммерческих организаций. Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию. Учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом. Автономная некоммерческая организация вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение) либо в фонд. Ассоциация или союз вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество или товарищество. Решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно, ассоциации (союза) — всеми членами, заключившими договор о ее создании. Решение о преобразовании учреждения принимается его собственником. Решение о преобразовании автономной некоммерческой организации принимается ее высшим органом управления в соответствии с указанным Законом в порядке, предусмотренном уставом автономной некоммерческой организации.
Согласно п. 1 ст. 29 Закона РФ от 19 июня 1992 г. N 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации» (в послед. ред.) реорганизация потребительского общества (слияние, присоединение, разделение, выделение) осуществляется по решению общего собрания потребительского общества и иным основаниям, предусмотренным законодательством РФ.
Для юридических лиц иных организационно-правовых форм, не приведенных выше в качестве примера, законодательными актами РФ могут быть установлены свои особенности преобразования, в частности порядок принятия соответствующего решения полномочного органа управления этого юридического лица. При этом следует обратить внимание, что решение полномочного органа управления юридического лица о преобразовании входит в комплект документов, который необходимо подать в лицензирующий орган для подтверждения обоснованности заявления о переоформлении лицензии.
3. Пункт 1 ст. 58 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» (в послед. ред.) предусматривает, что лицо, достигшее возраста 14 лет, вправе переменить свое имя, включающее в себя фамилию, собственно имя и (или) отчество. Лицу, переменившему имя, выдается свидетельство о перемене имени, которое, согласно ст. 62 данного Закона, содержит следующие сведения: фамилия, собственно имя, отчество (до и после их перемены), дата и место рождения, гражданство, национальность (если это указано в записи акта о перемене имени) лица, переменившего имя; дата составления и номер записи акта о перемене имени; место государственной регистрации перемены имени (наименование органа записи актов гражданского состояния, которым произведена государственная регистрация перемены имени); дата выдачи свидетельства о перемене имени.
4. Конституция РФ (ч. 1 ст. 27) гарантирует право каждому, кто законно находится на территории Российской Федерации, свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства.
Согласно ст. 3 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 «О праве граждан Российской Федерации на свободу перемещения, выбора места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации» в целях обеспечения необходимых условий для реализации гражданином РФ его прав и свобод, а также исполнения им обязанностей перед другими гражданами, государством и обществом вводится регистрационный учет граждан РФ по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ. Согласно ст. 6 данного Закона «гражданин РФ, изменивший место жительства, обязан не позднее семи дней со дня прибытия на новое место жительства обратиться к должностному лицу, ответственному за регистрацию, с заявлением по установленной форме. Орган регистрационного учета обязан зарегистрировать гражданина по месту жительства не позднее трех дней со дня предъявления им документов на регистрацию».
5. Срок подачи лицензиатом заявления о переоформлении лицензии установлен в 15 дней с момента наступления любого основания для переоформления лицензии.
Соответственно, в случае изменения организационно-правовой формы лицензиат обязан подать заявление о переоформлении лицензии в течение 15 дней с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.
В случае перемены имени лицензиат — индивидуальный предприниматель обязан подать в лицензирующий орган соответствующее заявление в течение 15 дней с момента государственной регистрации перемены имени.
В случае перемены места жительства лицензиат — индивидуальный предприниматель подает заявление о переоформлении лицензии в течение 15 дней с момента государственной регистрации органом регистрационного учета по новому месту жительства.
Необходимо отметить, что непереоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, когда лицензиат обязан его переоформить в связи с установленными настоящей статьей основаниями, является грубым нарушением лицензионных требований и условий и может стать основанием для приостановления действия лицензии. Настоящая позиция подтверждена ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 23 июля 2001 г. N А56-4717/01.
6. По сравнению с Законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» 1998 г. в комментируемом Законе появились следующие изменения:
1) появилось новое основание для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, — утрата первоначально выданного документа. Такое, казалось бы, вполне допустимое и естественное основание для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, в старом Законе отсутствовало;
2) установлен срок для подачи заявления на переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии (15 дней с момента наступления соответствующего основания для переоформления лицензии). В период действия Закона 1998 г. этот срок устанавливался в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности или в ведомственных актах лицензирующих органов;
3) плата за переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, установлена в твердой сумме (100 руб.). Согласно п. 3 ст. 11 Закона 1998 г. размер платы за переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, во-первых, устанавливался Правительством РФ, во-вторых, он был увязан с размером МРОТ и был «плавающим» (не более 1/10 МРОТ).
Статья 12. Осуществление контроля
1. Контроль за соблюдением лицензионных требований и условий можно для большей краткости и юридической техничности называть лицензионным контролем. Настоящее понятие в Законе не применяется, однако в п. 3 ст. 1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», определяющем виды государственного контроля, на которые действие этого Закона не распространяется, применяется термин «лицензионный контроль». Таким образом, термин «лицензионный контроль» является легальным, т.е. законодательно закрепленным.
2. К сожалению, процедура осуществления лицензионного контроля в Законе прописана в самых общих чертах. Фактически закреплены только три ключевых аспекта: субъект контроля, форма контроля, полномочия субъекта контроля.
Осуществлять лицензионный контроль вправе только лицензирующие органы и только в пределах их компетенции. Компетенция лицензирующих органов устанавливается положениями о соответствующих федеральных органах исполнительной власти, утверждаемыми указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ и соответствующими нормативными правовыми актами субъектов РФ.
Единственной предусмотренной Законом формой лицензионного контроля является проверка деятельности лицензиата на предмет ее соответствия лицензионным требованиям и условиям. Лицензирующий орган не вправе осуществлять контроль лицензиата в иной форме. При этом в отдельных нормативных актах, регулирующих лицензионные отношения, предусматриваются иные самостоятельные формы лицензионного контроля. К примеру, в Положении о лицензировании деятельности по воспроизводству (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утвержденном постановлением Правительства РФ от 4 июня 2002 г. N 381, указано, что «контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий осуществляется лицензирующим органом в форме проведения проверок деятельности лицензиата на предмет ее соответствия лицензионным требованиям и условиям, а также путем запроса (в письменной форме) у лицензиата необходимых объяснений и документов». На основании ст. 12 комментируемого Закона следует, что лицензирующий орган вправе запрашивать у лицензиата документы только при проведении проверки. В случае, если лицензирующий орган запрашивает у лицензиата документы в отсутствие проводимой в установленном порядке лицензионной проверки, последний вправе не представлять их.
Перечень полномочий лицензирующего органа при осуществлении лицензионного контроля, приведенный в п. 2 комментируемой статьи, является закрытым и не подлежит расширительному толкованию.
3. О проведении лицензионной проверки руководитель лицензирующего органа или уполномоченное должностное лицо лицензирующего органа выносит соответствующее решение. Требования к содержанию этого решения устанавливаются положениями о лицензировании конкретных видов деятельности или ведомственными актами самих лицензирующих органов. В частности, согласно Положению о лицензировании туроператорской деятельности, утвержденному постановлением Правительства РФ от 11 февраля 2002 г. N 95, в решении о проверке лицензиата указываются: подлежащий проверке лицензиат, сроки проведения проверки и состав комиссии, осуществляющей проверку. Аналогичные требования к содержанию решения лицензирующего органа об осуществлении проверки лицензиата установлены в Положении о лицензировании производства оружия и основных частей огнестрельного оружия, утвержденном постановлением Правительства РФ от 21 июня 2002 г. N 455, и некоторыми другими положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.
4. Срок проведения проверки лицензиата Законом не установлен. В ряде положений о лицензировании конкретных видов деятельности настоящий пробел восполнен. Например, в «Положении о лицензировании деятельности по предупреждению и тушению пожаров», утвержденном постановлением Правительства РФ от 31 мая 2002 г. N 373, продолжительность проведения проверки, как правило, не должна превышать 15 дней; только в исключительных случаях на основании обоснованного предложения должностного лица, возглавляющего комиссию, руководитель лицензирующего органа может продлить этот срок не более чем на 15 дней. Безусловно, было бы оптимально, если бы срок проведения лицензионной проверки был установлен Законом или в нем было бы указание на необходимость установления срока проверки Правительством РФ в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности, поскольку в настоящее время этот вопрос отдан на усмотрение Правительства РФ и ведомств.
5. Периодичность проведения проверок также Законом не определена, хотя это лишило бы лицензирующие органы потенциальной возможности злоупотреблять чересчур частыми и, следовательно, необоснованными и ангажированными проверками. Правительство РФ в значительном числе положений о лицензировании конкретных видов деятельности регулирует настоящий вопрос следующим образом. Предусматривается проведение плановых проверок раз в один, два или три года и внеплановых — исключительно для проверки исправления лицензиатом нарушений, выявленных лицензирующим органом в ходе проведения плановой проверки или в случае поступления от органов государственной власти, юридических или физических лиц информации в письменной форме о нарушении (невыполнении) лицензиатом лицензионных требований и условий, подтверждаемой документами и иными доказательствами, свидетельствующими о наличии признаков таких нарушений (Положение о лицензировании деятельности по предупреждению и тушению пожаров, Положение о лицензировании деятельности по производству табачных изделий, Положение о лицензировании производства оружия и основных частей огнестрельного оружия, Положение о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома черных металлов, Положение о лицензировании деятельности по техническому обслуживанию и ремонту технических средств, используемых на железнодорожном транспорте).
6. В отдельных положениях о лицензировании конкретных видов деятельности Правительством РФ устанавливаются и иные условия и требования к проведению лицензионных проверок, которые обязан соблюдать лицензирующий орган. В частности, согласно абз. 2 п. 10 Положения о лицензировании заготовки, переработки и реализации лома черных металлов, утвержденного постановлением Правительства РФ от 23 июля 2002 г. N 553, «лицензирующий орган разрабатывает программу проверки, в которой определяются объем и срок ее проведения. Указанная программа и уведомление о проверке с указанием цели, срока проведения и состава комиссии направляются лицензиату за 10 дней до начала проверки».
Таким образом, на сегодняшний день нет единообразного правового регулирования следующих вопросов при осуществлении лицензионного контроля: 1) сроки проведения лицензионной проверки; 2) периодичность лицензионных проверок; 3) документальное оформление действий лицензирующих органов при осуществлении лицензионных проверок.
7. Согласно п. 2 комментируемой статьи лицензирующий орган по итогам проверки лицензиата вправе составить акт (протокол) с указанием конкретных нарушений. Представляется, что лицензирующий орган не только вправе, но и обязан составить акт независимо от того, были выявлены в ходе проверки нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий или нет. Настоящий акт, второй экземпляр которого остается у лицензиата, подтверждает наличие самой проверки (следовательно, гарантирует защиту от проведения повторных проверок), ее окончательное и надлежащее завершение и результаты.
На основании акта о проведенной проверке лицензирующий орган в случае выявления нарушений лицензионных требований и условий вправе вынести решение, обязывающее лицензиата устранить выявленные нарушения в указанные в этом решении сроки. Закон и положения о лицензировании конкретных видов деятельности не установили каких-либо требований к срокам устранения лицензиатом допущенных нарушений. Соответственно, лицензирующий орган определяет их исходя из существа нарушений, их опасности для окружающей среды, организационной, технической и финансовой возможности лицензиата устранить допущенные нарушения.
На основании акта проверки, в котором зафиксированы допущенные лицензиатом нарушения лицензионных требований и условий, лицензирующий орган вправе вынести лицензиату предупреждение.
Содержание предупреждения настоящим Законом не установлено. Исходя из того, что сам факт нарушений лицензионных требований и условий, допущенных лицензиатом, фиксируется в акте проверки и решении лицензирующего органа, обязывающем лицензиата устранить выявленные нарушения, можно заключить, что предупреждение имеет иную правовую природу и назначение.
Предупреждение — это выраженное намерение лицензирующего органа в случае последующего нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий приостановить действие лицензии до устранения таких нарушений. Иначе говоря, лицензирующий орган выносит предупреждение лицензиату тогда, когда полагает, что допущенные лицензиатом нарушения не являются достаточными для приостановления действия лицензии до устранения нарушений, но при этом ограничиться только решением, обязывающим устранить нарушения, уже тоже недостаточно. Можно отметить, что в некоторых положениях о лицензировании конкретного вида деятельности могут быть предусмотрены специальные условия вынесения предупреждения лицензиату. В частности, в Положении о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, предусмотрено, что лицензирующий орган выносит лицензиату предупреждение в случае, если последний не устранил нарушения, выявленные в результате проверки, в установленный срок. Таким образом, в указанном Положении прямо сказано, что предупреждение является превентивной мерой воздействия на лицензиата, нарушившего лицензионные требования и условия. Последующее действие лицензирующего органа в случае, если и после вынесения предупреждения лицензиат не устранит нарушения, — приостановление действия лицензии.
8. Лицензирующие органы нередко издают специальные акты, регламентирующие процедуру проведения лицензионного контроля, которые в той или иной степени не соответствуют Закону или положениям о лицензировании конкретных видов деятельности.
Рассмотрим следующий пример.
Госстрой России издал приказ от 19 июня 2002 г. N 107 «О мерах по обеспечению контроля за соблюдением лицензионных требований и условий». В пункте 8 данного приказа установлен предмет лицензионной проверки, согласно которому лицензионной проверке подлежат: 1) сведения о производственной деятельности лицензиата за время действия лицензии с момента получения до начала проверки; 2) сведения об изменениях в уставе, квалификационном составе руководителей и специалистов, по сравнению с представленными в лицензирующий орган сведениями при получении лицензии; 3) наличие у лицензиата на момент проверки принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, помещений, оборудования и инвентаря, обеспечивающих возможность выполнения разрешенных лицензией видов работ; 4) наличие у руководящих работников и специалистов свидетельств о повышении квалификации в установленные сроки, знаний по охране труда и экологии; 5) выполнение лицензируемой деятельности в соответствии с требованиями законодательства РФ, соответствующих государственных стандартов и нормативно-технических документов в строительстве, в том числе: наличие утвержденной проектной документации, сведения о соблюдении норм и правил по охране окружающей среды, сведения о наличии системы по охране труда и средств по обеспечению техники безопасности, наличие необходимых для выполнения разрешенных лицензией видов работ СНиПов, ГОСТов, альбомов типовых узлов и решений, наличие системы контроля за качеством выполняемых работ, соблюдение иных норм, предусмотренных законодательством.
Существует множество путей для создания веб-сайтов тут https://mehanizm-rk.ru/, но один из самых классических — это использование чистого HTML, CSS, JS и PHP, а также CMS систем. Эти подходы имеют свои особенности, преимущества и недостатки, которые следует учитывать при выборе метода разработки